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OPT：像神权，又像交易 ​

发表于 2026-10-12
最后修改 2026-10-12
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OPT 的规则可以改，审核结果很难告，感觉像神权。可它又有明码标价，规则是按成本收益谈出来的，感觉又像交易。本文先把“改规则”和“审个案”分开，说明哪一层像神权；再说明这两种感觉为什么同时成立。

改规则：受程序约束 ​

国会立的《移民与国籍法》（INA）里没有 OPT。OPT 写在国土安全部（DHS）根据法律授权自己制定的法规 8 CFR 214.2(f) 里，这是行政立法，不是国会立法，见留学生毕业后的处境。

但行政立法要走《行政程序法》（APA）的程序：先公告，征求公众意见，回应重要意见，说明成本和收益。程序没走好，法院可以把规则撤掉或叫停：

时间事件结果
20152008 年的 STEM OPT 17 个月延期没有征求意见就生效，劳工团体 Washtech 起诉法院撤销该规则，DHS 走完整程序重新发布，就是现在的 24 个月 STEM OPT
2022–2023Washtech 再次起诉，主张 DHS 无权设立 OPTD.C. 巡回上诉法院判 OPT 有效，最高法院 2023-10-02 拒绝复审，见 OPT 监管的空白
2025-04ICE 突然终止 4,700 多名学生的 SEVIS 记录，多地学生起诉，法院接连发出紧急禁令2025-04-25 ICE 恢复记录
2026-09-14取消 D/S、给 F-1 设固定停留期的最终规则原定次日生效马萨诸塞联邦地区法院认定它很可能违反 APA，在全国范围暂停实施，见 D/S 改革
2026-10-08DHS 发布 OPT 收费提案（91 FR 64566）意见征集到 2026-11-09，生效后同样可以被起诉

神权的特点是统治者不受规则约束，也没人能挑战它。OPT 的规则制定者被法院拦下过好几次，所以在这一层，它是法规。

审个案：几乎不受约束 ​

最像神权的是单个申请的审核：

  • 标准靠裁量：法规写了标准，但“和专业直接相关”“真实的雇佣关系”要由审理官判断。
  • 判例不管用：AAO 的非先例决定只对本案有效（8 CFR 103.3(c)），别人的申请过了，不代表你的也能过。
  • 被拒不能上诉：OPT 工作许可被拒，不能上诉到 AAO，只能申请重开或重审（8 CFR 274a.13(c)）。
  • 法院不审：8 U.S.C. 1252(a)(2)(B)(ii) 规定法院不得审查这类裁量决定。Wang v. Noem、Fu v. DHS（2025）两案的法院都认定无权审查，见 OPT 出事，谁收钱、谁背锅。

剩下的约束只有一条：拒绝必须书面写明具体理由（8 CFR 103.3(a)(1)(i)）。

为什么像神权 ​

对学生来说，规则层的约束大多用不上，原因有三个：

  1. 全权原则：从 1889 年排华案（Chae Chan Ping v. United States）开始，最高法院在移民问题上一直高度尊重国会和行政部门。这是美国法律里最接近“主权者意志不受审查”的领域。总统依据 INA 212(f) 加收 H1b 的 10 万美元，用的就是这类权力。
  2. 没有选票：规则约束学生，学生却不参与制定。征求意见期可以提意见，但没有投票权，见中国留学生：没有代表来争取利益。
  3. 时间对不上：OPT 只有 12 个月，一场诉讼常要一两年。救济存在，但对单个学生往往来不及。

程序保护的是“规则怎么定”，不保护“你这个案子的结果”。

为什么又像交易 ​

特权可以定价 ​

最高法院 1950 年在 Knauff v. Shaughnessy 里说：外国人入境不能主张权利，入境是美国政府授予的特权。

权利不能买卖，也不能随便收回；特权两样都可以。所以留美资格可以同时像恩赐和商品，有点像中世纪国王出售特许状。价格是明码标出来的：

项目价格谁付
EB-5 投资移民投资 80 万或 105 万美元投资人
金卡100 万美元申请人
需境外激活的新 H1b另付 10 万美元雇主
OPT 收费提案首次推荐 7 万，再次推荐 3 万学校

规则是谈出来的 ​

定规则的过程就是讨价还价。法规要附成本收益分析，征求意见期里，大学、科技公司、劳工团体各自游说。STEM OPT 的 24 个月，是在“留住人才”和“压低本地工资”两种说法之间谈出来的。“移民规则是伪装成政府规定的讨价还价”，见美国的移民系统只谈利益。

学生是标的，不是交易方 ​

看钱向谁收：OPT 收费向学校收，H1b 的 10 万向雇主收。坐在谈判桌上的是 DHS、大学、雇主和劳工团体，学生是被定价的那个东西。

所以学生看得见交易在发生，却没有交易方的保护：不能还价，不能要求对方履约，条款变了也不能退出。

先付钱，后定价 ​

正常交易在签约时锁定价格，这里是学生先投入，规则后改：

  1. 先付四年学费和时间，见 F1：只许交钱，不许赚钱。
  2. 毕业时规则可能已经变了。2022 年入学的学生，可能赶上 2026 年的 OPT 收费提案。学校会不会把费用转嫁给学生，提案没有写。

经济学把这叫“敲竹杠”（hold-up）：一方做了收不回的投入之后，另一方趁机改条件。交易的感觉里带着不公平，原因就在这里。

结论 ​

以下是 Atomeocean 的判断。

一个能单方面定价、随时改价、自己还当裁判的交易对手，就是神权和交易同时成立的样子。更准确的说法是：有程序约束的行政立法，加上几乎不受审查的个案裁量，再加上对非公民极不对称的救济。

对学生的含义有两条：

  • 因为是交易：可以让自己在对方的算盘里更值钱，比如读 STEM 专业、找合规的雇主、拿像样的工资，并让材料在最严格的解读下也站得住。
  • 因为是神权：不能指望交易一定兑现，要一直留着退路，见退出选项消解组织动机。

参考来源 ​